Le chef de Tesla Elon Musk à la conférence TED2022 à Vancouver le 14 avril 2022 au Canada (TED Conferences, LLC / Ryan Lash)
La “pilule empoisonnée” balayée par Twitter contre Elon Musk est un mécanisme à l’efficacité prouvée qui peut forcer l’ardent entrepreneur à négocier faute de pouvoir.
Pour éviter une prise de contrôle, le conseil d’administration envisage d’activer la “pilule” si le PDG de Tesla atteint 15% du capital de Twitter en bourse.
Il en détient actuellement 9,2 % et a déclaré jeudi avoir levé les fonds pour soumissionner pour les autres, pour une enveloppe de 46,5 milliards de dollars.
À partir de 15 %, tous les actionnaires autres qu’Elon Musk pourraient acheter des actions à moitié prix, ce qui augmenterait le nombre d’actions en circulation et réduirait la charge pesant sur l’insatiable milliardaire.
Il lui serait alors quasiment impossible de prendre le contrôle de l’entreprise, sauf à dépenser une somme nettement supérieure à celle initialement prévue.
“La dilution créée par cette défense joue généralement un rôle dissuasif”, a déclaré Eric Verley, professeur adjoint de finance à l’Université de Western Washington.
La pilule empoisonnée a été inventée il y a 40 ans par l’avocat d’affaires Martin Lipton pour contrer la vague d’acquisitions hostiles à Wall Street.
“C’était l’ère des +Raiders+”, expliquait l’avocat en 2011 à The Deal, une époque incarnée par ces nouveaux types d’investisseurs, experts en montage financier, de KKR à Karl Aikan, en passant par Kirk Kerkoryan.
Rapidement contestée en justice, la pratique a d’abord été confirmée en 1985 par la Cour suprême du Delaware, dont Twitter dépend, même si le groupe est californien.
Un historique des événements depuis qu’Elon Musk s’est rendu sur Twitter le 4 avril 2022 (AFP /)
“La moitié des entreprises cotées sont installées dans cet Etat avec une fiscalité lucrative, qui a établi la jurisprudence sur les pilules empoisonnées”, a déclaré John Carpoff, professeur à l’université de Washington.
“A moins qu’il n’y ait quelque chose d’inhabituel dans la pilule dont je doute, (…) M. Musk aurait peu de chances d’obtenir justice” et le mécanisme étant abrogé, a-t-il dit.
“Je ne pense pas qu’il y aura un procès car Elon Musk n’a aucune base légale” pour triompher, acquiesce Brian Quinn, professeur assistant à l’université de Boston.
– Négocier et se réunir –
La première alternative à l’acquisition de la majorité du capital “est de changer le conseil d’administration”, précise Brian Quinn, et d’y installer des membres alliés.
Mais la liste des résolutions pour la prochaine assemblée générale de Twitter, prévue le 25 mai, a déjà été décidée, ce qui signifie qu’Elon Musk ne pourra pas intervenir avant la prochaine assemblée générale en 2023.
Compte Twitter d’Elon Musk à Washington le 14 avril 2022 (AFP/Olivier DOULIERY)
Deuxième obstacle, le conseil d’administration ne peut être renouvelé que par tranches. Certains membres terminent leur mandat cette année, tandis que d’autres sont assurés d’être là d’ici 2023, 2024 ou même 2025. Pour obtenir une majorité au conseil d’administration, Elon Musk devra attendre au moins jusqu’en 2024.
“Il n’y a pas de précédent pour qu’un acheteur contourne la pilule en changeant de planches en deux choix consécutifs”, prévient Brian Quinn.
Pour le professeur de droit, compte tenu de la configuration, “la seule option est de négocier avec le conseil d’administration”, probablement en proposant une offre revue à la hausse, sans garantie de succès.
En cas de négociations, Elon Musk ne pourra pas s’appuyer sur l’iconique ex-leader de Twitter Jack Dorsey, sauf accord rapide.
Le co-fondateur de la plateforme a exprimé à plusieurs reprises sa sympathie publique pour le milliardaire de 50 ans, au point de réitérer sa critique du conseil d’administration.
Suite à sa démission en novembre dernier, Jack Dorsey a annoncé qu’il ne solliciterait pas un nouveau mandat d’administrateur et qu’il quitterait le conseil d’administration à l’issue de l’assemblée générale.
Souvent, en parallèle des négociations, selon John Karpoff, la campagne d’acheteurs potentiels, qu’Elon Musk a déjà commencé à faire, surtout ironiquement, en utilisant Twitter.
“Et je pense que sa popularité auprès de beaucoup de gens l’aidera”, a-t-il déclaré. “Je ne serais pas surpris qu’il réunisse des petits propriétaires (…) pour l’aider à faire pression sur le conseil.”
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